Instanz: | Kantonsgericht |
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Abteilung: | 4. Abteilung |
Rechtsgebiet: | Wasserbau |
Entscheiddatum: | 11.01.2017 |
Fallnummer: | 7H 15 308 |
LGVE: | 2017 IV Nr. 9 |
Gesetzesartikel: | Art. 7 Abs. 2 BGF, Art. 9 Abs. 1 BGF; Art. 26 BV; Art. 37 GSchG, Art. 38 Abs. 1 GSchG, Art. 38 Abs. 2 GSchG, Art. 43a GSchG; Art. 42a GSchV; § 3 WBG, § 4 Abs. 2 WBG; § 11 kWBG, § 12 Abs. 2 kWBG, § 19 kWBG, § 20 kWBG. |
Leitsatz: | Es ist nur insoweit zulässig, die bestehende Eindolung eines Gewässers zu ersetzen oder dieses stattdessen einzudecken, als sich eine offene Wasserführung bei den jeweiligen räumlichen Verhältnissen im Rahmen einer Abwägung der betroffenen Interessen als unzumutbar erweist. Verhältnismässigkeit des strittigen Wasserbauprojekts mit gänzlich offener Wasserführung, da der Eingriff in die Eigentumsrechte auf gesetzlicher Grundlage beruht, im öffentlichen Interesse steht (Hochwasserschutz, Herstellung von naturnahen Gewässern) und die Folgen für die Grundeigentümer trotz gewissen (allenfalls zu entschädigenden) Nutzungseinschränkungen zumutbar sind (E. 3). Keine Verletzung des Gebots der rechtsgleichen Behandlung (E. 4). |
Rechtskraft: | Dieser Entscheid ist rechtskräftig. |
Eine gegen dieses Urteil erhobene Beschwerde wurde mit BGer-Urteil 1C_100/2017 vom 3.10.2017 abgewiesen. | |
Entscheid: | Aus den Erwägungen: 3.1. Die Beschwerdeführer rügen, ihre Eigentumsrechte (vgl. Art. 26 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft (BV; SR 101]) würden durch die geplante Bachöffnung verletzt.
Durch die geplante Öffnung und Verlegung des A-bachs sind die Beschwerdeführer als Grundeigentümer bzw. Mieter in der Eigentumsgarantie betroffen, da ein Teil des Grundstücks nur noch beschränkt von ihnen genutzt werden kann bzw. enteignet wird.
Einschränkungen von Grundrechten bedürfen gemäss Art. 36 BV einer gesetzlichen Grundlage (Abs. 1), müssen durch ein öffentliches Interesse oder durch den Schutz von Grundrechten Dritter gerechtfertigt (Abs. 2) und müssen verhältnismässig sein (Abs. 3). Zu prüfen ist daher, ob vorliegend die Voraussetzungen hierfür erfüllt sind.
3.3.1. Die Beschwerdeführer stellen die gesetzliche Grundlage für die Einschränkungen in Frage. Aus § 12 Abs. 2 des kantonalen Wasserbaugesetzes (kWBG; SRL Nr. 760) ergebe sich keine Pflicht, das in Frage stehende Gewässer zu öffnen. Das Offenlegen des Gewässers sei für den vorliegenden Fall gesetzlich nicht vorgesehen, da eine solche Massnahme die zonenkonforme Nutzung der Beschwerdeführer erschwere und teilweise verunmögliche und das Gewässer im Betonkanal gar nicht in einen naturnahen Zustand gebracht werde.
Die Voraussetzung der gesetzlichen Grundlage gemäss Art. 36 Abs. 1 BV setzt sich aus zwei Teilgeboten zusammen, einerseits dem Erfordernis der Gesetzesform, andererseits dem Erfordernis des Rechtssatzes. Nebst einer formellen gesetzlichen Grundlage muss der Rechtssatz inhaltlich als generell-abstrakte Norm genügend bestimmt sein. Hierfür muss er so präzise formuliert sein, dass der Bürger sein Verhalten danach richten und die Folgen eines bestimmten Verhaltens mit einem den Umständen entsprechenden Grad an Gewissheit erkennen kann (BGE 138 IV 13 E. 4.1, 131 II 13 E. 6.5.1, 117 Ia 472 E. 3e; vgl. Häfelin/Haller/Keller/Thurnherr, Schweizerisches Bundesstaatsrecht, 9. Aufl. 2016, N 307 ff.).
Gemäss Art. 3 des Bundesgesetzes über den Wasserbau (WBG; SR 721.100) haben die Kantone den Hochwasserschutz zu gewährleisten, dies durch den Unterhalt der Gewässer und durch raumplanerische Massnahmen (Abs. 1) oder, falls dies nicht ausreicht, durch Massnahmen wie Verbauungen, Eindämmungen, Korrektionen, Geschiebe- und Hochwasserrückhalteanlagen sowie alle weiteren Vorkehrungen, die Bodenbewegungen verhindern (Abs. 2). Planung, Projektierung und Ausführung des Wasserbaus an den öffentlichen Gewässern sind Sache des Staats (§ 19 Satz 1 kWBG).
Daneben gibt es weitergehende bundesrechtliche Verpflichtungen. Zwar wird in Art. 38 des Bundesgesetzes über den Schutz der Gewässer (GSchG; SR 814.20), welcher die Überdeckung oder Eindolung von Fliessgewässern grundsätzlich verbietet, keine Sanierungspflicht im Sinn einer Verpflichtung zur Offenlegung bereits eingedolter Gewässer statuiert (vgl. Fritzsche, Komm. zum Gewässerschutzgesetz und zum Wasserbaugesetz, Zürich 2016, Art. 38 GSchG N 8 f.). Doch gilt es zusätzliche Bestimmungen zu beachten.
Als weitere gesetzliche Grundlage können zudem Art. 43a GSchG und Art. 10 i.V.m. Art. 9 Abs. 1 Bundesgesetz über die Fischerei (BGF; SR 923.0) herangezogen werden.
Hieraus ergibt sich, dass für die Eigentumsbeschränkung eine gesetzliche Grundlage vorhanden ist. Vorbehalten bleibt jedoch eine Interessenabwägung, welche nicht nur die natürlichen Gegebenheiten (wie das ökologische Potenzial des Gewässers), sondern auch andere, namentlich private, Interessen einbezieht. Diese Interessenabwägung geht einher mit jener, die aufgrund des Verhältnismässigkeitsgrundsatzes gemäss Art. 36 Abs. 3 BV erforderlich ist.
Ein öffentliches Interesse an der geplanten Verlegung und Offenlegung des Gewässers ist ohne Weiteres vorhanden. Damit kann nicht nur der Hochwasserschutz als zentrales Anliegen, sondern können auch (wenn auch nur in beschränktem Umfang) die Ökologie des Gewässers und damit die Lebensbedingungen der Wassertiere verbessert werden.
3.5.1. Zu prüfen ist im Folgenden, ob die vorgesehene Massnahme verhältnismässig ist (vgl. Art. 5 Abs. 2 BV). Der Grundsatz der Verhältnismässigkeit umfasst gemäss Lehre und Rechtsprechung drei Elemente, die kumulativ zu beachten sind. Zunächst muss die beabsichtigte Massnahme geeignet sein, das im öffentlichen Interesse liegende Ziel zu erreichen. Sie muss sodann im Hinblick auf dieses auch erforderlich sein. Schliesslich muss die Massnahme zumutbar sein, indem sie zwischen dem angestrebten Ziel und dem Eingriff, den sie für die betroffenen Privaten bewirkt, ein vernünftiges Verhältnis wahrt (anstatt vieler: BGE 140 I 2 E. 4.6; Häfelin/Müller/Uhlmann, Allgemeines Verwaltungsrecht, 7. Aufl. 2016, N 514 ff., mit Hinweisen).
Die Beschwerdeführer machen geltend, die Bachöffnung sei nicht erforderlich. Die Beibehaltung der Eindolung sei als mildere Massnahme zulässig und deshalb zwingend. Auch eine Überdeckung könne bewilligungsfähig sein, was die Vorinstanz aber nicht geprüft habe. Es sei auch keine umfassende Interessenabwägung erfolgt. Das Vorhaben sei daher nicht verhältnismässig und verletze auch Art. 37 GSchG.
Die geplante Massnahme ist durchaus geeignet, um die beabsichtigten Ziele des Hochwasserschutzes und der Renaturierung zu erreichen, trotz den Einwendungen der Beschwerdeführer hinsichtlich der Ausführung als Betonkanal (vgl. obenstehende E. 3.3.1).
3.5.4.1. Eine Verwaltungsmassnahme hat zu unterbleiben, wenn eine gleich geeignete, aber mildere Massnahme für den angestrebten Erfolg ausreichen würde. Die Massnahme darf in sachlicher, räumlicher, zeitlicher und personeller Hinsicht nicht über das Notwendige hinausgehen (vgl. Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O., N 527 ff.).
Hauptzweck der Massnahme ist der Hochwasserschutz. Die bestehende Eindolung ist sanierungsbedürftig, da sie derzeit nur aus einem Zementrohr mit einem Durchmesser von 100 cm besteht. Dies ist für die Ableitung eines 30-jährlichen Hochwasserereignis ungenügend. Da eine Vergrösserung der bestehenden Eindolung (Profilverbreiterung) am bisherigen Ort nach unbestrittener Feststellung der Vorinstanz technisch bzw. praktisch aus statischen Gründen nicht mehr möglich ist, erscheint eine Verlegung des Gewässers zwingend.
Im Rahmen des vorinstanzlichen Verfahrens wurden verschiedene Varianten für die Vergrösserung der Abflusskapazität des A-bachs im Bereich des beschwerdeführerischen Grundstücks geprüft. Unter anderem wurde eine blosse Teileindeckung des A-bachs auf rund 15 m von 50 m erwogen. Der zuständige Projektleiter der Dienststelle vif erklärte anlässlich der Einspracheverhandlung vom 20. Dezember 2011, eine gewisse Überdeckung des Bachlaufs als Wendeplatz für den Lastwagenverkehr sei sicher möglich; der heutige Betrieb müsse weiterhin funktionieren können. Zudem wurde auch ein Einbau von Gittern bzw. von Fischfenstern in Form von Glasziegeln in Betracht gezogen.
Selbst wenn die genannten alternativen Massnahmen das Ziel der Gewässerrenaturierung nicht im selben Umfang erreichen, fragt es sich, ob die gänzliche Öffnung des Gewässers im Vergleich dazu insgesamt derart vorteilhafter ist, dass sie sich trotz den Auswirkungen auf die Betroffenen noch als zumutbar erweist. Allerdings ist diese Frage nur dann erheblich, sofern eine (partielle) Überdeckung (oder Eindolung) an sich unter gewissen Umständen überhaupt zulässig sein kann.
Gemäss Art. 38 Abs. 1 GSchG dürfen Fliessgewässer grundsätzlich nicht überdeckt oder eingedolt werden. Allerdings können in bestimmten Fällen Ausnahmen bewilligt werden (Abs. 2), namentlich für den Ersatz bestehender Eindolungen und Überdeckungen, sofern eine offene Wasserführung nicht möglich ist oder für die landwirtschaftliche Nutzung erhebliche Nachteile mit sich bringt (lit. e). Unter diesen Umständen kann im Sinn eines Ersatzes auch die Verlegung und Wiedereindolung (bzw. Wiedereindeckung) eines Gewässers zulässig sein (vgl. BGer-Urteil 1C_573/2014 vom 29.4.2015 E. 3; Fritzsche, a.a.O., Art. 38 GSchG N 19). Daraus ergibt sich im Umkehrschluss, dass bestehende Eindolungen und Überdeckungen nicht erneuert werden dürfen, wenn die Voraussetzungen von Art. 38 Abs. 1 lit. e GSchG nicht erfüllt sind und ein Ersatz auch nicht unter dem Titel von lit. a - d zulässig ist (vgl. BGer-Urteil 1A.62/1998 vom 15.12.1998 E. 3a in: ZBl 2000 S. 327; Fritzsche, a.a.O., Art. 38 GSchG N 18).
3.5.5.1. Nach dem Gesagten ist zu prüfen, inwiefern eine offene Wasserführung auf dem beschwerdeführerischen Grundstück zumutbar ist.
Eine Verlegung des Gewässers an die Grundstücksgrenze erscheint grundsätzlich sinnvoll und auch im Interesse der Beschwerdeführer. So würden die Gebäude auf Grundstück z anders als bisher nun gegenüber dem A-bach den Gewässerabstand (6 m innerhalb der Bauzone; § 5 Abs. 2 bzw. neu § Abs. 1 lit. b kWBG) einhalten, womit das Verbot entfällt, bauliche Veränderungen vorzunehmen, die über den ordentlichen Unterhalt hinausgehen (§ 6 Abs. 1 kWBG). Zudem soll der Wasserspiegel des neu geführten Bachs um rund 1 m tiefer liegen als das bestehende Terrain, wodurch ein Überlaufen des Bachs weitgehend ausgeschlossen und das Hochwasserrisiko auf dem Grundstück z entsprechend verringert werden kann.
Es fragt sich indessen, inwiefern es zumutbar ist, dass den Beschwerdeführern durch die Art und Weise der neuen Gewässerführung neue Eigentums- bzw. Nutzungsbeschränkungen entstehen.
Gemäss den vorläufigen Abklärungen durch die Dienststelle vif würde es eine Teilüberdeckung des Gewässers auf rund 15 m ermöglichen, dass Lastwagen auf dem streitbetroffenen Grundstück wenden können. Zusätzlicher Raumbedarf wurde von den früheren Einsprechern bzw. wird von den jetzigen Beschwerdeführern für die Nutzung als Werkplatz, für das Ablagern von Material sowie für Mitarbeiterparkplätze geltend gemacht.
Am Augenschein vom 9. November 2016 räumte der Beschwerdeführer 1 ein, dass Lastwagenlieferungen in der Regel nur einmal pro Woche erfolgen würden. Dabei würden die Lastwagen teilweise auch weiter oben auf dem Vorplatz bei den Kundenparkplätzen (näher zur Strasse) entladen. Derzeit beschäftige er bzw. das Unternehmen B nur einen Mitarbeiter in Festanstellung. Weiter wurde am Augenschein festgestellt, dass auf einem rund 2 m Streifen entlang der Südgrenze des Grundstücks z, ungefähr im Bereich, wo nach den Plänen des Kantons das versetzte und offengelegte Gewässer verlaufen soll, verschiedene Gegenstände für den beschwerdeführerischen Betrieb platziert wurden, unter anderem eine Altmetall-Mulde und andere Behälter, Holzpaletten sowie ein Rohr, aber auch solche, die offenbar zum benachbarten Wohnhaus gehörten (insbesondere ein Tischtennis-Tisch und ein [über den 2-m-Streifen hinausragendes] Trampolin). Auf dem Grünstreifen im südwestlichsten Teil des Grundstücks wuchsen zwei grosse Nadelbäume.
Die Ausführungen der Verfahrensbeteiligten und die Feststellungen anlässlich des Augenscheins weisen darauf hin, dass es durchaus möglich ist, die diversen entlang der südlichen Grundstücksgrenze platzierten Behälter und übrigen Gegenstände rund 2 - 2,5 m weiter nördlich zu platzieren, ohne dass die Betriebsabfläufe übermässig gestört würden. Im Weiteren erscheint es praktikabel, dass Lastwagen zur Entladung von oder Beladung mit Gütern entweder – was bereits heute teilweise der Fall ist – von der Strasse nur bis zum Vorplatz bei den Kundenparkplätzen oder gegebenenfalls (mit den erforderlichen Sicherheitsvorkehren) rückwärts weiter auf den Südteil des Grundstücks fahren. Zudem gibt es keinen überzeugenden Hinweis darauf, dass es nicht möglich sein sollte, auch bei um 2 - 2,5 m engeren Platzverhältnissen auf der verbleibenden Fläche im Südteil des Grundstücks (gemäss Plänen immerhin noch rund 8 m breit und rund 25-28 m lang), Revisionsarbeiten an grösseren Pumpen durchzuführen (wobei als Vergleichsgrösse die diversen auf dem Internetauftritt des Betriebs des Beschwerdeführers 1 ersichtlichen Pumpen herangezogen werden können). Schliesslich würde auch der Wegfall von Parkplätzen bereits aufgrund der geringen Zahl an Mitarbeitenden betrieblich nicht ins Gewicht fallen.
Nach dem Gesagten sind die Folgen einer gänzlichen Öffnung des an die Grundstücksgrenze zu verlegenden A-bachs für die Beschwerdeführer als Grundeigentümer und Mieter durchaus noch zumutbar. Selbst wenn sich dadurch gewisse Beschränkungen für den Betrieb ergeben mögen, sind die Platzverhältnisse nicht derart prekär, dass sie eine gänzliche Offenlegung des Bachs ausschlössen. Eine offene Wasserführung auf der gesamten Länge ist daher durchaus möglich, womit ein (auch nur partieller) Ersatz der bestehenden Eindolung nicht unter dem Titel von Art. 38 Abs. 2 lit. e GSchG bewilligt werden kann.
3.5.6.1. Eine Überdeckung oder Eindolung von Fliessgewässern kann gemäss Art. 38 Abs. 2 GSchG ausnahmsweise auch für Hochwasserentlastungskanäle (lit. a) oder für Verkehrsübergänge (lit. b) zulässig sein.
Jedoch handelt es sich vorliegend nicht um einen Hochwasserentlastungskanal im Sinn von Art. 38 Abs. 2 lit. a GSchG. Von solchen kann grundsätzlich nur gesprochen werden, wenn sie der Entlastung von bestehenden (offenen) Gewässern dienen, die nur den Normalabfluss abzuleiten vermögen. Demgegenüber ist ein Gewässer, welches das ganze Jahr hindurch eine bestimmte Abflussmenge, unter anderem auch Hochwasser, aufnimmt, und nicht nur in Hochwassersituationen benötigt wird, in der Regel kein Hochwasserentlastungskanal in diesem Sinn (vgl. Fritzsche, a.a.O., Art. 38 GSchG N 14, mit Hinweisen). Abweichend davon stellt das Durchlasslaufwerk eines Hochwasserrückhaltebeckens, welches ständig Wasser führt, aber gleichzeitig als Hochwasserdurchlass dient, aufgrund des Zwecks des gesamten Werks (Stauanlage inkl. Durchlassbauwerk) einen Hochwasserentlastungskanal in diesem Sinn dar (vgl. Urteil des Kantonsgerichts Luzern 7H 15 253 vom 9.1.2017 E. 7). Wenn Hochwasserschutzmassnahmen die Verlegung (und Öffnung, soweit möglich) von ständig Wasser führenden Gewässern umfassen, fallen diese hingegen nicht unter den Begriff des Hochwasserentlastungskanals im genannten Sinn.
Zulässig könnte die Überdeckung eines Fliessgewässers gemäss Art. 38 Abs. 2 lit. b GSchG auch für Verkehrsübergänge sein, d.h. um die Überquerung des Gewässers durch Verkehrsanlagen zu ermöglichen (Fritzsche, a.a.O., Art. 38 GSchG N 15). Selbst wenn der Wendehammer, für welchen die Beschwerdeführer eine Überdeckung des Gewässers anstreben, eine Verkehrsanlage darstellen sollte, handelte es sich offenbar nicht um einen Übergang im engeren Sinn, welchen Verkehrsteilnehmer nutzen, um vom einen zum anderen Ufer des Gewässers zu gelangen.
Da mit einer Teilüberdeckung, selbst mit Fischfenstern, der Zweck einer ökomorphologischen Verbesserung des Gewässers nicht in gleichem Mass erreicht werden könnte wie mit einer gänzlichen Offenlegung, stellt sie zum Vornherein nicht eine gleich geeignete, aber mildere Alternative dar (vgl. vorstehende E. 3.5.2 und 3.5.4). Auch wenn eine Teilüberdeckung für sich genommen allenfalls zulässig sein könnte unter Art. 38 Abs. 2 lit. b GSchG, so änderte dies nichts daran, dass Streitgegenstand vorliegend das Wasserbauprojekt mit gänzlicher Offenlegung des Gewässers ist, für welches keine gleich geeigneten Alternativen bestehen. Die Bewilligungsfähigkeit einer Teilüberdeckung könnte abschliessend erst in einem entsprechenden separaten Verfahren beurteilt werden (im Rahmen eines Gesuchs um Inanspruchnahme eines Gewässers im Sinn von §§ 32 ff. kWBG oder allenfalls im Rahmen einer nachträglichen Projektänderung betreffend das vorliegende zu beurteilende Wasserbauprojekt).
Nach dem Gesagten erweist sich die vorgesehene gänzliche offene Wasserführung als verhältnismässig. Durch das Wasserbauprojekt wird zwar in Eigentumsrechte eingegriffen, doch beruht dieser Eingriff auf gesetzlicher Grundlage und ist im öffentlichen Interesse wie auch für die Betroffenen zumutbar, womit er sich rechtfertigt.
4.1. Die Beschwerdeführer machen weiter eine Verletzung des Gebots der Rechtsgleichheit geltend. Sie beanstanden (sinngemäss) insbesondere, dass nur vom Beschwerdeführer 2 ein Interessiertenbeitrag verlangt werde, nicht aber von den anderen Grundeigentümern, bei welchen der Kanal eingedolt sei.
Das Gebot der rechtsgleichen Behandlung nach Art. 8 Abs. 1 BV verlangt, dass Gleiches nach Massgabe seiner Gleichheit gleich und Ungleiches nach Massgabe seiner Ungleichheit ungleich behandelt wird. Dieser allgemeine Rechtsgleichheitsgrundsatz verpflichtet die rechtsanwendenden Behörden, gleiche Sachverhalte mit identischen relevanten Tatsachen gleich zu beurteilen, es sei denn, ein sachlicher Grund rechtfertige eine unterschiedliche Behandlung (vgl. BGE 136 I 345 E. 5, 134 I 257 E. 3.1; Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O., N 587).
4.3.1. Die Projektbewilligungsbehörde teilt die Kosten des Wasserbaus unter dem Staat, den Gemeinden und den Interessierten oder Wuhrgenossenschaften auf (§ 20 Abs. 1 Satz 1 kWBG). Die Überbindung von Kosten auf die Gemeinden richtet sich nach dem Nutzen und der Wirksamkeit des Vorhabens, jene auf die Interessierten nach ihrer Interessenlage (§ 20 Abs. 2 kWBG). Die Gemeinde setzt die Beiträge der Interessierten an die Kosten des Wasserbaus nach §§ 109 - 112 des Planungs- und Baugesetzes (PBG; SRL Nr. 735) im Perimeterverfahren fest (§ 21 Abs. 1 kWBG).
Daran ändert nichts, dass in Ziff. 3 des Rechtsspruchs des angefochtenen Entscheids ein "Interessiertenbeitrag […] B" in Höhe von Fr. 115'000.-- angegeben wird. Dieser Betrag entspricht gemäss den Erwägungen der Vorinstanz 50 % der geschätzten Erstellungskosten des Einzelbauwerks (Kanal auf Grundstück z) von Fr. 230'000.--, als Teil der Gesamterstellungskosten des Wasserbauprojekts im Los 4 (A-bach/C-bach, Abschnitt Gemeindehaus – D-strasse) von Fr. 1'035'000.--, wobei es sich um einen Maximalbetrag handle. Gemäss dem klaren Willen des Gesetzgebers können mit dem Entscheid der Projektbewilligungsbehörde noch keine Beitragspflichten der Interessierten begründet werden, was vorliegend auch im Fall der Beschwerdeführer gilt.
Soweit die Beschwerde eine Ungleichbehandlung bei der Auferlegung von Kosten betrifft, ist auf sie daher nicht einzutreten. |